Как разблокировать расчетный счет по 115-ФЗ?

115-ФЗПредисловие

Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма», в народе зовущийся 115-ФЗ или «антиотмывочный», вступил в силу еще в 2001 году. Однако, активное его применение, после принятия к нему многочисленных поправок и изменений, пришлось на конец 2015 – начало 2016 года. Действует он и по настоящее время.

Первоначально его целью являлось предупреждение финансирования терроризма, а также запрет на легализацию доходов, полученных преступных путем. Однако, в настоящее время он стал применяться банками повсеместно. В данный момент никто из простых граждан, индивидуальных предпринимателей и организаций не застрахован от пресловутой блокировки счета по подозрению в отмывании доходов полученных преступным путем. Слово «подозрение» выделено в предыдущем предложении не случайно. На сегодняшний день, Центральный Банк России совместно с Росфинмониторингом и банками могут заблокировать расчетный счет в любой момент, и основанием такой блокировки может стать подозрение в отмывании денежных средств. Т.е. фактически, любой платеж, поступивший на Ваш расчетный счет или произведенный с Вашего расчетного счета, может вызвать подозрение указанных финансовых структур.

Следом за этим, от Вашего банка последует блокировка счета по 115-ФЗ, с направлением в Ваш адрес уведомления о необходимости подтвердить реальность совершенной(-ых) операции (транзакции), предоставив имеющиеся у Вас документы по сделке.

Так каким же образом можно избежать блокировки по счету и что делать, чтобы разблокировать расчетный счет по 115-ФЗ?

 

Примерный перечень операций по счету, приводящий к блокировке по 115-ФЗ

1. Большие обороты по расчетному счету

Если организация зарегистрирована недавно, а через пару-тройку месяцев после ее официальной регистрации через ее расчетный счет начнут проходить большие суммы, превышающие десятки миллионов рублей в месяц, то с вероятностью 99% ее счет заблокируют (если конечно это не только что зарегистрированная «дочка» Газпрома или РЖД). Таким образом, государство борется с фирмами-однодневками, и серыми схемами по уходу от уплаты налогов в бюджет. Кроме того, все платежи, на суммы превышающие предел в 600 тысяч рублей автоматически попадают в особый список Росфинмониторинга и отслеживаются им.

2. Большое количество «транзитных» операций по счету

Если деньги пришли с одного счета и в течении 2-3 дней сразу уходят почти в полном объеме на счета других компаний, то это вызовет подозрение у Росфинмониторинга. Точный предел транзитный операций по одному расчетному счету, до которого возможно спокойное существование счета без претензий контрольных органов не установлено. Но надо понимать, что в реальном бизнесе, денежные средства по счету расходуются не только для расчета с основными контрагентами, но и для оплаты заработной платы работников, выплаты дивидендов собственникам бизнеса, представительских расходов, арендных и коммунальных платежей, лизинговых и кредитных платежей, на содержание основных средств производства, находящихся на балансе предприятия, ну и наконец, налогов и сборов в бюджетную систему.

3. Совершение или прием платежа от «недобросовестного» контрагента

Таким контрагентом может быть лицо, не сдающее отчетность, либо имеющее «разрывы» по НДС (если конечно данный контрагент является плательщиком данного налога). Еще одним моментом, по которому Вас могут проверить из-за того или иного контрагента – имеющаяся у него запись о недостоверности сведений в ЕГРЮЛ по юридическому адресу или участнику (директору) организации. Также слишком молодой или слишком старый (до 22 лет и старше 60 лет) директор вызывает лишние подозрения у банков. Если множество юрлиц (более 5) открыто на одного и того же человека, то такой человек попадает в категорию «массовых» руководителей (учредителей).

4. Частое снятие и внесение наличных денежных средств на счет

Под данный критерий в большей степени подпадают индивидуальные предприниматели, поскольку обычно они применяют упрощенную систему налогообложения и могут распоряжаться своими деньгами как им угодно (после оплаты налогов конечно же). Также сюда же можно отнести и большой процент платежей  со счета организации на счета ИП или физических лиц.

5. Маленькая налоговая нагрузка

Если в месяц по счету проходят несколько миллионов рублей, а в конце квартала в качестве налогов будет уплачено в бюджет несколько тысяч рублей, то с большой вероятностью счет заблокируют. У налоговой службы применяется усредненный показатель налоговой нагрузки в той или иной отрасли (к примеру производство стали, строительство и оказание услуг по грузоперевозкам приносят в бюджет разные суммы и имеют разную маржинальность, от которой и рассчитывают налоги).

6. У организации много расчетных счетов

Обычно реальный бизнес располагает одним-двумя, реже тремя расчетными счетами, с которых производятся расчеты с контрагентами и уплата налогов. Однодневки же открывают множество счетов (более 3) и производят расчеты с контрагентами с одного счета, а уплату налогов – с другого.

7. В штате организации кроме директора нет сотрудников

Реальный бизнес очень редко может существовать без привлечения наемной силы. Даже 2-3 сотрудника в штате компаний будет являться показателем того, что компания реально осуществляет свою деятельность.

Данный перечень далеко не полный, он отражает лишь основную часть критериев отнесения организации к сомнительным участникам гражданского оборота.

Способы разблокировать расчетный счет по 115-ФЗ

Их по сути немного:

– предоставить в банк все истребуемые им документы и подробнейшие объяснения по каждой операции за определенный период (иногда они запрашивают даже то, что не составлялось при сделке);

– закрыть счет и перевести все накопления на другой счет в другой банк. У данного способа обычно есть один большой минус – при блокировке счета и переводе денежных средств на другой счет, банком может взиматься комиссия в размере 10 – 15 % от суммы находящейся на счету. Кроме того, Вы не застрахованы от того, что по прошествии нескольких дней, счет в Вашем новом банке также не заблокируют.

– реабилитация из «черного» списка Росфинмониторинга. В соответствии с информационным письмом от 30 июля 2018 года №55, Росфинмониторинг предлагает подавать жалобу на «заморозку» счета в банк, принявший такое решение, а в случае отрицательного ответа по Вашей жалобе – обращаться в суд.

Хочется надеяться, что законодатели в скором времени разработают действующий механизм по оперативной разблокировке расчетного счета в рамках 115-ФЗ, не приводящий к долгим судебным разбирательствам.

Потребительский экстремизм и методы борьбы с ним

потребительский экстремизмПотребительский экстремизм. Понятие.

Потребительский экстремизм – это поведение потребителей товаров и услуг, направленных на максимальное получение возмещаемого вреда причинённого некачественным (а иногда и качественным!) товаром и/или услугой.  Более полное понятие потребительского экстремизма можно найти в Википедии. Обычно потребительский экстремизм направлен на вполне себе добропорядочные организации и предприятия у которых есть соответствующие активы, хорошие обороты, квалифицированный персонал и узнаваемый бренд. Однако, он может быть направлен и на малый бизнес с небольшими оборотами и прибылями, в том числе и на индивидуальных предпринимателей.

Основная цель такого потребителя-экстремиста как мы уже сказали – получить максимально большое возможное возмещение с организации, с учетом штрафа, неустоек, взыскания судебных издержек, в том числе расходов на проведение независимой экспертизы, услуг юриста, почтовые и транспортные расходы и т.д.

Примеры потребительского экстремизма.

1. Одним из ярких примеров потребительского экстремизма из практики явилось обращение одного из дольщиков многоквартирного жилого дома к застройщику с требованием заменить, а точнее возместить стоимость замены трёх оконных блоков, не соответствующих условиям договора долевого участия.

В частности, в договоре были прописаны характеристики устанавливаемых оконных конструкций – двойной стеклопакет из пластикового профиля определенной марки. Застройщик, в свою очередь, допустил отклонение от условий договора и установил в квартире дольщика однокамерный стеклопакет иной фирмы, но с идентичными техническими характеристиками.

Претензия дольщика была отклонена застройщиком, именно с указанной формулировкой: стеклопакет фирмы Б (установлен в квартире) аналогичен по своим техническим характеристикам стеклопакету А (прописан в договоре). В возмещении ему было отказано.

Не согласившись с данной позицией, дольщик обратился в суд, где по истечении некоторого времени, его исковые требования удовлетворили в полном объеме, взыскали неустойку и штрафные санкции с застройщика. Застройщику не помогла даже независимая строительно-техническая экспертиза, подтвердившая техническую идентичность установленных стеклопакетов со стеклопакетами, прописанными в договоре.

После вступления в законную силу решения суда и получения исполнительного листа, дольщик смог получить почти двукратную стоимость установки новых стеклопакетов, однако делать он этого на самом деле не стал, т.к. Его в техническом плане устраивали уже установленные окна!!!

Однако, на этом злоключения застройщика не закончились. Поскольку закупка и монтаж окон проводились у одной монтажной организации, то у всего многоквартирного дома были установлены так называемые “неправильные” стеклопакеты. С нынешним распространением Интернета и социальных сетей, о данном прецеденте за короткий срок узнали все жители этого многоквартирного дома. На протяжении полутора лет застройщику пришлось участвовать в десятках судебных разбирательствах, ответить более чем на сотню однотипных претензий от дольщиков и выплатить порядка 50 миллионов рублей на восстановление нарушенного права потребителей-экстремистов.

2. Еще одним, часто встречающимся примером потребительского экстремизма является обращение потребителя (покупателя автотранспортного средства) к продавцу о расторжении договора купли-продажи и возврата уплаченных денег за автомобиль до окончания гарантийного срока (обычно обращение поступает ближе к концу гарантии).

Мотивировка таких обращений обычно сводится к следующему: за время гарантийного срока автомобиль был несколько раз на гарантийном ремонте, что препятствовало нормальной эксплуатации автомобиля продолжительное время, следовательно товар является некачественным – верните деньги или предоставьте мне новый автомобиль такой же модели.

В совокупности факторов и сложившихся обстоятельств конкретного дела, суды часто встают на сторону потребителей.

Существуют ли методы борьбы с потребительским экстремизмом?

Да, существуют.

В первом примере застройщик допустил 2 серьезные ошибки:

1. изменил тип и фирму-производителя стеклопакета и не согласовал данные изменения с дольщиками путём заключения дополнительных соглашений к договорам ДДУ.

2. при ответе на претензию первому обратившемуся дольщику не предложил варианта о возмещении фактически понесённых затрат при установке “правильного” стеклопакета. При таком варианте дольщик возможно бы не стал подавать в суд, формируя тем самым прецедент, а застройщик бы сэкономил кучу времени и денег на суды и возмещение затрат другим дольщикам.

Во втором примере организации-продавцу необходимо правильно указывать сроки приемки автомобиля на ремонт и сдачи его с ремонта потребителю. Кроме того, по возможности не затягивать с гарантийным ремонтом автомобиля, поскольку длительный простой автомобиля по вине заводского брака, в суде могут посчитать за продажу некачественного (бракованного) автомобиля, который не может выполнять свою основную функцию.

Подводя итоги

Потребительский экстремизм – это проблема общества потребления, его искоренить в принципе невозможно, пока будут существовать отношения Потребитель -Продавец. Однако, минимизировать риски потребительского экстремизма все же возможно, произведя правовой аудит Ваших взаимоотношений с потребителем. Вы можете обратиться к нам за консультацией, мы разрешим и подскажем как правильно действовать в той или иной ситуации.

Как взыскать дебиторскую задолженность

взыскать задолженность
Понятие дебиторской задолженности
Для того чтобы взыскать дебиторскую задолженность необходимо для начала определиться что это вообще такое и откуда она берется. Дебиторская задолженность – это сумма долгов, возникающая в процессе хозяйственной деятельности организации при расчетах с контрагентами по заключенным договорам поставки, оказания услуг, подряда, аренды и др.

Дебиторская задолженность возникает в нескольких случаях:

  1. Когда организация реализует продукцию (производит работы, оказывает услуги) с отсрочкой платежа. Иными словами при постоплатном методе расчета.
  2. Приобретение организацией продукции, иного имущества по предоплате (авансом) с отсрочкой момента поставки.
  3. Неплатежеспособность контрагента и/или его недобросовестность.
  4. Иные аналогичные случаи (кассовый разрыв у контрагента, поставка продукции с браком, оказание услуг ненадлежащего качества, форс-мажорные обстоятельства и др., влекущее приостановку или полное прекращение поступлений денежных средств на счета организации).

При возникновении дебиторской задолженности организации, необходимо предпринимать активные действия по ее взысканию с Ваших контрагентов. Большой объем дебиторской задолженности может привести к кассовому разрыву – Вы не сможете рассчитываться с другими контрагентами, выплачивать зарплату работникам, оплачивать аренду, коммунальные и иные обязательные платежи, что повлечет за собой негативные последствия (например, Вам придется обращаться в банк за кредитом для пополнения оборотных средств, а кредит предполагает выплату процентов; к тому же банк может и отказать в выдаче кредита по разным причинам, а расплачиваться по счетам в любом случае необходимо. Для Вашей организации в данном случае возникнут и негативные репутационные последствия – в дальнейшем с Вами могут перестать работать Ваши основные контрагенты, появится текучка рабочих кадров и др., вплоть до полной остановки хозяйственной деятельности и банкротства организации).

Какие действия по взысканию дебиторской задолженности необходимо предпринимать?

  1. Действия направленные на минимизацию возникновения дебиторской задолженности: по возможности требовать 100% предоплату (аванс) при заключении договора с контрагентами (в особенности это касается тех контрагентов, с которыми у Вас не было долгосрочных отношений).
  2. Проверить контрагента до заключения договора: запросить у него копии учредительных документов, бухгалтерский баланс за последнюю отчетную дату, проверить его по выписке из ЕГРЮЛ (нет ли в ней данных о недостоверности юридического адреса, недостоверности данных участников Общества, а также обратить внимание на дату регистрации Общества и частоту смены руководителя, внесения дополнительных и неоправданно большого количества кодов ОКВЭД, обязательно проверить – введена ли в отношении него процедура банкротства и др.), уточнить не ведется ли в отношении контрагента мер по взысканию с него денежных средств со стороны государственных органов (ИФНС, ФССП и др.), участников гражданского оборота (физических и юридических лиц).
  3. После заключения договора, следить за выполнением положений договора, платежной дисциплины контрагента. Не реже 1 раза в квартал производить сверку взаимных расчетов, подписывая соответствующие акты сверок (желательно производить такую сверку ежемесячно).
  4. В случае если просрочка оплаты все же произошла, выяснить любым удобным способом о причинах такой просрочки (по телефону, при встрече, по электронной почте, факсу и др.)
  5. Если просрочка оплаты произошла не в результате технических неполадок со стороны третьих лиц (например банка) или форс-мажорных обстоятельств (пожар, наводнение и др.), необходимо подготовить официальное письмо (претензию) с требованием оплаты поставленного товара (оказанных услуг, произведенных работ…) с указанием конкретного срока оплаты, а также срока ответа на Вашу претензию (по общему правилу 30 календарных дней, если иное не установлено договором).
  6. Претензия может остаться без ответа, либо ответ на нее может Вас не устроить. В данном случае придется обращаться в суд, за защитой своих нарушенных прав. Рекомендуем не затягивать с обращением в суд, т.к. чем дольше Вы не обращаетесь за взысканием денежных средств, тем меньше шансов с течением времени у Вас остается на получение денег от контрагента.
  7. По результатам судебных разбирательств и вынесения решения суда в Вашу пользу (решение должно вступить в законную силу) Вам высылается исполнительный лист, который Вы можете предъявить в кредитное учреждение где есть открытые счета контрагента, либо обратиться  с ним в службу судебных приставов с заявлением о возбуждении исполнительного производства.
  8. Как один из вариантов получения денег по исполнительному листу – его можно отдать в специализированное коллекторское агенство, которое за свой процент взыщет с должника Вашу задолженность. Либо может предложить выкупить у Вас дебиторскую задолженность по договору уступки права требования (цессии) со значительным дисконтом от номинальной цены (в случае длительной неоплаты долга должником или минимальной возможностью ко взысканию, ввиду отсутствия денежных средств и иного имущества у должника).

Если у Вас возникли вопросы по данной статье Вы всегда можете обратиться к нашим юристам за консультацией, через форму обратной связи или иным удобным вам способом.

Нужно ли составлять акт оказанных услуг по договору аренды

В соответствии с гражданским законодательством, акт приема-передачи необходим только в двух случаях: когда составлять его обязывает или Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ), либо договор. Главой 34 «Аренда» ГК РФ определено, что акт составляют только в одном случае – при передаче объекта аренды от арендодателя к арендатору.

Согласно статье 606 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. В соответствии со ст. 655 ГК РФ арендуемое помещение передается арендатору по передаточному акту или иному документу о передаче. После исполнения договора помещение возвращается арендодателю также по акту (иному документу о передаче). То есть это документы, которые фиксируют факт передачи имущества в аренду. Акт приемки-сдачи (выполненных работ, оказанных услуг) не соответствует отношениям аренды. Согласно ГК РФ договор аренды и договор возмездного оказания услуг являются разными видами договоров (ст. ст. 606, 779 ГК РФ).

Арендодатель не осуществляет деятельности – он лишь передает имущество, которое потом принимает обратно (ст. 606 ГК РФ). Другими словами, аренда – это возможность на законных основаниях владеть и пользоваться чужой вещью, а арендная плата – это плата за пользование арендованным имуществом (а не плата за услугу!)

Следовательно, ежемесячное составление акта (выполненных работ, оказанных услуг) согласно гражданскому законодательству не является обязательным.

С точки зрения налогового законодательства аренда названа услугой только в отношении порядка начисления НДС (п. 1 ст. 39, ст. ст. 148, 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ). И это не значит, что оно считает аренду услугой для всех налогов, так как у каждого из них есть свой объект налогообложения (п. 1 ст. 38 НК РФ). Более того, отношения по аренде прямо не соответствуют определению услуги, данному в п. 5 ст. 38 НК РФ: это деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Все хозяйственные операции организации должны соответствовать требованиям статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» от 06.12.2011 г. №402-ФЗ (О порядке составления первичных учетных документов).

Для документального подтверждения указанных расходов необходимы документы, оформленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе заключенный договор аренды (субаренды), документы, подтверждающие оплату арендных платежей, акт приемки-передачи арендованного имущества.

Согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 264 НК РФ, к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся арендные платежи за арендуемое имущество.

При этом, согласно подпункту 3 пункта 7 статьи 272 НК РФ, датой осуществления внереализационных и прочих расходов признается, если иное не установлено статьями 261, 262, 266 и 267 НК РФ, дата расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или дата предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода, в частности, для расходов в виде арендных платежей за арендуемое имущество.

Соответственно если договаривающимися сторонами заключен договор аренды и подписан акт приема-передачи имущества, являющегося предметом аренды, то из этого следует, что услуга реализуется (потребляется) сторонами договора, и, следовательно, у организаций есть основание для включения в состав налоговой базы по налогу на прибыль сумм доходов от реализации такой услуги (арендодатель) и расходов в связи с потреблением услуги (арендатор).

Данные основания возникают у организаций (индивидуальных предпринимателей) вне зависимости от подписания акта приема-передачи услуги, тем более что требование об обязательном составлении актов приема-передачи услуг в виде аренды ни главой 23 «Налог на доходы физических лиц», ни главой 25 «Налог на прибыль организаций», ни главой 26.2 «Упрощенная система налогообложения» НК РФ, ни законодательством о бухгалтерском учете не предусмотрено.

Такая позиция подтверждается в Письмах Минфина России от 09.11.2006 г. №03-03-04/1/742, от 09.11.2006 г. №03-03-04/1/745, от 06.10.2008 г. №03-03-06/1/559, от 13.10.2011 г. №03-03-06/4/118, от 16.11.2011 г. №03-03-06/1/763, в Письме ФНС России от 05.09.2005 г. №02-1-07/81, в Письме УФНС РФ по г. Москве от 26.03.2007 г. №20-12/027737. Аналогичные выводы содержит Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.07.2008 г. по делу №А13-6245/2007, Постановление ФАС Московского округа от 18.08.2009 г. №КА-А40/7899-09 по делу №А40-81175/08-75-403.

Следует обратить внимание, что в вышеупомянутом письме от 09.11.2006 г. №03-03-04/1/742, Минфин указал, что направил данный ответ в Управление администрирования налога на прибыль ФНС России. А согласно пп.5 п.1 ст.32 НК РФ, налоговые органы обязаны руководствоваться письменными разъяснениями Министерства финансов Российской Федерации по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Таким образом, отсутствие необходимости составления актов приема-передачи оказанных услуг по сдаче в аренду помещений подтверждается гражданским и налоговым законодательством, последней по времени позицией Минфина России и ФНС России, а также судебной практикой. В случае возникновения спорных ситуаций налогоплательщикам следует руководствоваться доводами, изложенными в данной статье, а также в качестве аргумента можно привести п. 7 ст. 3 НК РФ, т.к. официальные ведомства дают противоречивые разъяснения по одному и тому же вопросу, а это значит, что неясность законодательных норм следует толковать в пользу налогоплательщиков.